创业公司最常犯的10大法律错误

作为创业公司的法律顾问和VC投资人，我们看到了创业者和创业公司所犯的许多法律错误。以下是我们看到的一些最常见也最致命的法律错误。

1. 未与联合创始人达成明确协议

你一定要尽早与你的联合创始人对你们之间的协议内容达成一致，否则之后可能会出现巨大的问题（例如扎克伯格与文克莱沃斯的Facebook诉讼案）。在某种程度上，可以将创始人协议视为一种“婚前协议”。以下是你需要载入书面创始人协议里的关键条款：

• 每个人的股权比例是多少？

• 所持股份兑现的比例是否以为持续参与公司运作为基础？

• 创始人的角色和指责是什么？

• 如果一位创始人离职，公司或其他创始人是否有权购回该创始人的股份？若可行，以什么价格回购？

• 每个创始人应对公司发展贡献多少时间？

• 创始人的工资是多少（如果有的话）？工资如何调整？

• 公司的关键决策和日常决策该如何制定（多数投票、一致投票还是仅仅由CEO一手掌控某些决策）？

• 在什么情况下可将创始人像该公司的员工一样解雇解雇（通常这是董事会的决定）？

• 每个创始人贡献或投资的分别是多少资产或现金？

• 如何决定将来是否卖掉公司？

• 如果一个创始人达不到创始人协议中的要求将会如何？怎么解决这种情况？

• 公司的目标和愿景是什么？

2. 未以股份有限公司或有限责任公司形式来成立公司

创始人必须做出的首要决定便是以什么法律形式经营业务，但创始人经常在尚未咨询律师的情况下就开始经营了，这样往往会产生较高的税收并遭受重大问责。如果业务一开始就是以股份有限公司或有限责任公司的形式展开，这些问题就可以规避。

初创公司可用的公司形式如下：

• 独资企业。一般来说，成立独资企业不需要法律文件、费用或除当地营业许可证以外的文件。另一方面，以独资形式来经营仍有弊端：（1）其只允许单个所有者，所以若需要另一投资者投入额外的资本，该形式便不可行，而要变为合伙或其他实体形式（2）针对企业债权人问题，独资企业不为创始人提供保护（即债权人可以直接起诉创始人）。在股份有限公司和有限责任公司中，债权人无法成功起诉创始人和其他投资者，因此我们不建议独资经营。

• 普通合伙。如果公司有超过一个创始人，他们通常会选择普通合伙作为商业实体的法定形式。较好的方案是创始人达成合伙协议并在创始人之间“制定规则”; 然而，如果创始人就合伙协议无法达成一致，大多数地方法律将在没有协议的情况下提供准则。合伙企业的收入一般按比例直接向合伙人征税。最终，伙伴关系中的每个合伙人都将对该企业的债务负责，从而将每个合伙人的个人资产暴露给企业债权人。因此我们也不建议成立普通合伙形式。

• 有限责任公司。这些是基于国家法律而形成的一种公司和有限合伙的混合形式。

• 有限合伙。基于地方法律，有限合伙往往是为了持有投资资产而形成的，也通常是私募股权公司和对冲基金的“投资工具”。

• 股份有限公司、有限责任公司和有限合伙是通过向地方当局提交文件而成立的。由于法律、税务和会计原因，组织经营这类实体的费用通常比合伙和独资经营的费用高。然而，所有实体都普遍会为创始人（和后续投资者）提供显著的优势，包括针对公司债权人的重大责任保护、税收扣除减免和仅适用于公司和有限责任公司的其他待遇。在集资难易程度上股份有限公司和有限责任公司也与独资企业及合伙形成鲜明对比。

独资经营和合伙可随后转换为股份有限公司、有限责任公司或其他法人类型，但请记住转换的成本可能很大。

3. 未制定出有利于贵公司的优质合同模板

几乎每个公司与消费者或客户打交道时都应该有一个合同模板。但是，确实没有所谓的“标准合同模板”，因为每个合同都能被改成更有利于一方或另一方的形式。关键是先拿出你自己的合同模板并希望对方不要过多修改。以下是制定合同模板的一些关键事项：

• 获取其他同行所做的合同模板，你没有必要重新发明一份合同；

• 确保你找一个经验丰富并已经有很好合同模板的商业律师起草文件；

• 确保你的合同模板是字体字号都已成型的标准预打印格式；

• 别把合同做得过于冗长，否则对方看到将会无从入手；

• 确保你已明确提出报价、付款期限和逾期付款的违约金或利息细则；

• 尽量减少或取消关于产品或服务的任何声明和保证；

• 纳入当产品或服务不符合预期时对你的免责声明；

• 纳入“不可抗力”条款，以免意外事件发生时你需要承担违约责任；

• 纳入关于如何解决争端的条款。最好是在一名仲裁员面前进行保密仲裁。

4. 给天使投资人、家人和朋友股票时未遵守证券法

如果创始人成立股份有限公司、有限合伙或有限责任公司，那创始人和之后投资者的股票出售收入、有限合伙利润或有限责任公司利润都将受制于证券法。大多数证券法规定，出售股份必须遵守某些披露、备案和表格规定，除非这些出售行为可被豁免。不遵守这些规定可能会对创始人和创业公司带来重大的经济处罚，其中包括要求创业公司以原始发行价格回购所有股份，即便公司已损失了大部分甚至全部资金。因此，为了避免这种罚款、处分和回购要求，创始人必须聘请知识渊博的律师依据这些法律来记录股票的销售情况。

5. 缺乏劳动合同文件

创业公司在没有足够的就业劳动文件时经常会遇到问题。因此，创业公司应该准备好可供员工签署的重要劳动文件。新公司劳动文件的清单应特别包含以下内容：

• 股票期权文件（如果企业已经成立），包括股权激励计划、股票期权授予通知和期权协议；

• “随时”录用通知书（由公司和员工签署，承认员工或雇主可以“随时”解除劳动关系）；

• 保密协议和发明转让协议（下文讨论）；

• 员工手册（规定公司的假期政策、利益冲突和互联网使用等）；

• 移民局表格（以记录每位新员工的身份证明和就业许可证）；

• 福利表格，用于记录雇员及其家庭成员的福利（例如健康保险、牙科保险、养老保险等）。

6. 未认真考虑知识产权保护

如果你开发了一款独特的产品、技术或服务，你需要考虑适当的措施来保护你所开发的知识产权。明确公司必须保护自己的知识产权并避免侵犯第三方的知识产权对公司的创始人及投资者至关重要。以下是创业公司采取的一些常见保护措施：专利。专利是你可以为新产品获得的最佳保护。专利使其发明人有权阻止他人制造、使用或销售专利条款中所述的专利指定物。

决定你是否能获得专利的关键问题是：（1）只有想法、配方等的具体实施方案才能申请专利，（2）本发明必须是新颖或首创的，（3）本发明不得在之前的印刷出版物中获得过专利或有所描述，并且（4）本发明必须具有一些有用途的目的。你得从专利商标局获得专利，此过程可能需要数年时间并很繁杂。通常你会需要一名专利律师来起草专利申请。

• 版权。版权涵盖原创作品，如艺术品、广告文案、书籍、文章、音乐、电影、软件等。版权赋予所有者复制作品并基于原作的生产衍生作品（如续集或修订）的独家权利。

• 商标。商标权保护字词、名称、符号或设备的象征价值，他们被商标所有者用来识别或将其产品与其他同类区分开来。一些知名商标包括可口可乐、美国运通和IBM商标。你通过在商业中实际使用商标获得商标权。你不需要注册商标即可获得该权利，但注册确实提供了一些优势。你需向专利商标局注册商标

• 服务标记。服务标记与商标类似，被用于识别服务。

• 商业机密。商业机密权允许权利所有者对任何违反协议或保密关系的、窃取或使用其他不正当手段获取机密信息的人采取行动。商业机密范围可从计算机程序、客户列表到可口可乐配方。

• 保密协议。这些也被称为非公开协议或NDA。该协议的目的是允许持有机密信息（如产品或商业理念）的人与第三方共享。但是，第三方有义务在未得到信息持有者允许的情况下保密并无论如何不得使用该信息。保密义务通常有标准例外（比如当信息已存在公共领域内）。

• 员工的保密和转让协议。每个员工都应该被要求签署这样的协议。它能实现几个目的。首先，在雇佣期间及期满后，雇员必须对公司的专有信息保密。第二，确保员工在就业期间开展的与公司相关的任何发明、想法、产品或服务都属于公司而非员工。

7. 未考虑重要的税务问题

创立公司时，有一些关键的的税务问题需要考虑。以下是一些最常见的问题：

• 选择法人实体。选择税务实体流动可以有正当理由，例如有限责任公司或S公司。流通实体允许企业亏损流向股东并体现在个人报税表上。但大多数风险投资家和机构投资者更倾向于C公司而非流通实体。

• 营业税。公司需要缴纳其产品销售所产生的税收，否则会产生灾难性的后果。假如该公司在多个地区销售，这个问题会更加复杂。

• 个人所得税。许多地区都征收个人所得税。

• 股票期权问题。公司通常向员工提供股票期权。如果未按国税局规则执行，这种期权给予可能会对公司或雇员造成不利的税收影响。

• 税收优惠。根据公司性质可获得各种税收优惠，如可再生能源税收减免和投资税收减免。

熟悉这些问题的优秀会计师或税务律师可以成为你宝贵的合作伙伴。

8. 为公司选择有商标问题、域名冲突或其他问题的名称

选择公司名称时，为避免商标侵权或域名问题，进行相应调查十分重要。如果你使用的商标有导致客户混淆商品或服务来源的可能性，你也许侵犯了某人的商标。以下是一些可以避免命名问题的步骤：

• 在网上搜索该名称，查看其他公司是否在使用此名；

• 在专利商标局网站上搜索查看你提名的商标登记；

• 在公司即将开展业务的地区搜索有限责任公司注册记录，查看是否有人在使用类似名称；

• 在GoDaddy.com或其他域名注册站点进行搜索，查看你想要的域名是否可用。如果“.com”域名已被采用，就是一个问题严重的警告；

• 确保名称独特又好记；

• 你也许应该让你的知识产权律师进行一次专业的商标搜索；

• 别让名称太具有局限性，否则之后随着业务变化或扩张你将迫不得已要进行更改；

• 想出你喜欢的五个名字，拿它们与潜在员工、合作伙伴、投资者和客户进行市场检验；

• 考虑这个名字的国际含义（你可不想这个名字在另一种语言中却变得难以启齿或负面消极）；

• 避免使用生僻的名字拼写。这很可能在之后造成问题或不解（尽管谷歌或雅虎这样用生僻名称的公司仍能成功，但这种成功往往是超越规则的例外）。

你可以考虑聘用一位命名专家。

9. 未在你网站上使用良好的使用条款协议和隐私政策

使用条款协议向使用你网站的人设定了条款和条件。你的隐私政策是你网站上的法律声明，它说明了你从网站的用户和客户那里收集的个人数据将如何使用、出售或透露给第三方。

良好的使用条款协议应涵盖以下内容：

• 如何使用该网站和其使用的限制;

• 免责声明;

• 网站所有者及其员工、管理者、关联公司和董事的责任限制；

• 如何解决争端（例如通过避免集体诉讼的保密约束性仲裁）;

• 网站用户的声明和保证，以及对网站所有者的保障;

• 产品售后退款退货的权利；

• 知识产权（如版权）；

一个很好的隐私政策应涵盖以下内容：

• 网站收集的信息内容；

• 网站如何使用收集的信息；

• 如何能把信息分享或出售给第三方;

• 该网站是否对13岁以下儿童开放；

• 网站如何允许用户通过第三方服务（如Facebook和Twitter）访问该网站;

• 网站上对Cookies和其他技术的使用说明;

• 网站所有者为保所收集信息的机密性和安全性而采取的措施；

• 隐私政策的变化将如何生效。

不要盲目复制其他网站的隐私政策。缩小所授予的隐私权和减少网站所有者的潜在责任应具备合法的理由。

10. 没有找合适的法律顾问

创业公司为了节省开支常会错误地去聘请经验不足的法律顾问。创始人非但没花必要的资金去聘请能胜任工作的法律顾问，反而经常聘请那些提供顾问费很便宜的朋友、亲戚或其他人当律师。这种做法使创始人无法获得经验丰富的法律顾问的意见，而这些人才能帮助创始人避免许多法律问题。创始人应考虑先与几名律师或律师事务所进行面谈，再确定他们是否具备以下法律领域的专业知识：

• 公司、经济和证券法；

• 合同法；

• 劳动法；

• 知识产权法；

• 房地产法；

• 税法；

• 特许经营法。

由于某些问题可以“外包”给不同的律师或律所，创始人雇佣的律师或律所不必在上述所有领域都有经验，但是创始人最好保留一个可以处理一些上述专业知识领域的事务所，以确保创始人和律师之间关系的持续性。

创始人或创业公司可运用多种方式来找到合格的法律顾问：

• 朋友和生意上熟人的介绍；

• 地方律师协会推荐服务；

• 互联网法律网站。

本文编译自以下外媒文章：

https://www.forbes.com/sites/allbusiness/2013/10/03/big-legal-mistakes-made-by-start-ups/#ae787d6497e0

想获得金融女王收集的《行业干货大礼包》吗？请在金融女王微信后台（ID：FintechQ）回复关键词“大礼包”获得下载链接。

我们猜你还喜欢看：

《所有创业者都必须学会计算的4个关键财务指标》

《VC投资人“婉转”拒绝创业者的17种套路》

《衡量创业公司成功与否的16个重要指标》

你可以通过以下方式联系我们或者给我们投稿：

-在“金融女王”微信订阅号（ID：FintechQ）里留言；

-发邮件到[email protected]；

-搜索微信号“DingDing_TheQueen”添加金融女王个人微信（加微信请注明“姓名-公司-职位-添加原因”）。